Является ли субподрядчик лицом осуществляющим строительство

Законодательство

Реклама

Разъяснения НОСТРОя от 19.09.2011 г. о Соотношении функций обеспечения при строительстве соблюдения обязательных требований и строительного контроля

НЕКОММЕРЧЕСКОЕ ПАРТНЕРСТВО
«САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ «ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ КБР»

Руководителю аппарата
Национального объединения строителей
Викторову Михаилу Юрьевичу

Исх. № 12 от 24.02.2011

Уважаемый Михаил Юрьевич!

Прошу Вас дать разъяснение следующих положений законодательства, вызывающих проблемы в правоприменении.

В части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 29.12.2004 № 190-ФЗ (далее — ГСК РФ) определены функции лица, осуществляющего строительство:

— организация и координация работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства;

— обеспечение соблюдения требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ;

— несение ответственности за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

При этом указано, что лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 статьи 52, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Вопрос 1: Лицом, осуществляющим строительство, в соответствии с приведенной нормой является простой подрядчик или генеральный подрядчик, предусмотренный 33-м видом работ Приказа Министерства Регионального развития от 30.12.2009 №624?

Вопрос 2: Является ли определенная в части 3 статьи 52 функция, заключающаяся в обеспечении соблюдения требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, функцией строительного контроля, определенной в статье 53 ГСК РФ?

Генеральный директор Э.А. Шихалиев

НАЦИОНАЛЬНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ

Генеральному директору
Некоммерческого партнерства
«Саморегулируемая организация
«Объединение строителей КБР»
Э.А. Шихалиеву

Исх. № 02-1353/11 от 19.09.2011

О разъяснении законодательства

Уважаемый Эдуард Агабалаевич!

Аппарат Национального объединения строителей рассмотрел Ваше обращение от 24.02.2011 № 12 по вопросу разъяснения действующего законодательства, и сообщает следующее.

1. По вопросу о понятии «лицо, осуществляющее строительство» в законодательстве о градостроительной деятельности

В соответствии частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) лицом, осуществляющим строительство может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. При этом согласно части 3.1 статьи 52 Кодекса в случае, если работы по организации строительства включены в перечень, указанный в части 4 статьи 55.8 Кодекса, лицо, осуществляющее строительство, должно иметь выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

Частью 3 статьи 52 Кодекса определены функции лица, осуществляющего строительство. Так, лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несёт ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

Исходя из изложенного, работы по организации строительства включают в себя целый комплекс работ:

— организацию и координацию работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства;

— обеспечение соблюдения требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ;

— осуществление строительного контроля;

— выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства собственными силами или с привлечением иных лиц.

Таким образом, в силу Кодекса лицом, осуществляющим строительство, является лицо, выполняющее весь комплекс работ по организации строительства и имеющее свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

Обращаем Ваше внимание, что термин «генеральный подрядчик» в понимании гражданского законодательства и законодательства о градостроительной деятельности толкуется по-разному. В частности, совокупное прочтение норм Кодекса и приказа Минрегиона России от 30 декабря 2009 г. № 624 позволяет сделать вывод, что законодательство о градостроительной деятельности определяет генерального подрядчика как лицо, обладающее в совокупности следующими признаками:

1) выступает стороной в договоре строительного подряда (подрядчиком), заключённым непосредственно с застройщиком (или уполномоченным им лицом — заказчиком);

2) выполняет весь комплекс организационных работ по строительству, предусмотренных частью 3 статьи 52 Кодекса.

При этом законодательство о градостроительной деятельности допускает для генерального подрядчика выполнение своих обязанностей по договору лично, то есть без привлечения других лиц (субподрядчиков).

Вместе с тем, согласно положениям статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации статус генерального подрядчика возникает у стороны договора — подрядчика исключительно в связи с привлечением им к исполнению своих обязательств по заключённому договору подряда других лиц — субподрядчиков. Таким образом, определение понятия «генеральный подрядчик», применяемого в приказе Минрегиона России от 30 декабря 2009 г. № 624, не соответствует определению понятия «генеральный подрядчик» в статье 706 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Принимая во внимание вышеизложенное, генеральный подрядчик в понимании гражданского законодательства может не быть лицом, осуществляющим строительство, и, соответственно, не должен будет иметь свидетельство о допуске к работам по организации строительства, например, при схеме договорных отношений «заказчик — генеральный подрядчик — субподрядчик — субсубподрядчик». Субподрядчик, являясь по терминологии гражданского законодательства генеральным подрядчиком относительно субсубподрядчика, не должен иметь выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

Разъяснение по указанному вопросу дано в письме Комитета Государственной Думы по строительству и земельным отношениям от 13 ноября 2010 г. № 3.31-22/891 (прилагается). Кроме того, разъяснения на эту тему содержатся в письмах НОСТРОЙ № 02-1141/10 от 27.12.2010 //Бюллетень НОСТРОЙ, 2011, № 1, стр.277; № 02-432/11 от 05.04.2011 // Бюллетень НОСТРОЙ, 2011, № 4, стр.358.

2. По вопросу о строительном контроле

Функция лица, осуществляющего строительство, заключающаяся в обеспечении соблюдения требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства не является функцией строительного контроля, поскольку выполнение функции осуществления строительства предусматривает необходимость соблюдения исполнителем поименованных требований без проведения контрольных мероприятий.

Дополнительно сообщаем, что в соответствии с частью 1 статьи 53 Кодекса строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

В силу нормы части 2 статьи 53 Кодекса строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Данная норма детализируется в Положении о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденном постановлении Правительства Российской Федерации от 21 июня 2010 г. № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства»

(далее — Положение), в соответствии с которым строительный контроль проводится:

лицом, осуществляющим строительство;

застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

Содержание функций строительного контроля, выполняемого вышеуказанными лицами, детально конкретизировано в Положении и в Своде правил «48.13330.2011. Организация строительства», утверждённом приказом Минрегиона России от 27 декабря 2010 г. № 781.

Приложение: письмо Комитета Государственной Думы по строительству и земельным отношениям от 13.11.2010 № 3.31-22/891 на 2 л.*

Первый заместитель
Руководителя Аппарата К.В. Холопик

*Опубликовано в Бюллетене Национального объединения строителей №1 (8) за 2011 г. на стр. 247.

Решение АС Самарской области от 16.09.2011 г. по делу № А55-8810/2011 о замене свидетельств о допуске при реорганизации члена СРО

Источник

Правовые особенности привлечения субподрядчиков в строительстве

Таким образом, никто изначально не ждет, что все работы будут выполнены силами только одного подрядчика. Однако в индивидуальных случаях могут быть предусмотрены ограничения на привлечение субподрядчиков.

Тем не менее, нарушение запрета на привлечение субподрядчиков либо обязанности по согласованию кандидатур субподрядчиков с заказчиком не влечет за собой недействительности договора с заказчиком (что, правда, не мешает включению в текст договора условия о праве заказчика расторгнуть договор при соответствующих нарушениях со стороны подрядчика) и даже не может служить основанием для отказа в оплате выполненных силами субподрядчика работ (что опять-таки не мешает заказчику включить в договор условие о применении штрафных санкций за рассматриваемые нарушения и уменьшить стоимость работ на размер таких санкций).

Интересно, что привлечение заказчиком других подрядчиков без получения согласия генерального подрядчика рассматривается как прямое нарушение п. 4 ст. 706 ГК РФ и может служить основанием для предъявления генеральным подрядчиком требований к заказчику о признании договора с таким третьим лицом недействительным. Правда, это правило не действует, когда заказчик заключает с третьим лицом не договор подряда, а договор оказания услуг (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 05.12.2006 N Ф09-10883/06-С4 по делу N А60-10470/06-С1).

Что касается фактов законного привлечения субподрядчиков, то необходимо учитывать, что субподрядчики полностью независимы от заказчика, если только обратное не предусмотрено в договоре (например, обязанность исполнять замечания, выданные заказчиком или привлеченной им организации по технадзору). По умолчанию же ни указания субподрядчикам, ни денежные средства для оплаты их работ напрямую производиться не могут (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 22.03.2012 по делу N А09-11345/2009, Постановление ФАС Уральского округа от 14.02.2006 N Ф09-533/06-С6 по делу N А07-10744/2005). Это правило не меняется даже в том случае, когда договор субподряда предусматривает обязанность субподрядчика сдать результат работ непосредственно заказчику (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 24.05.2011 по делу N А09-2471/2010). По сходной же логике, принимая во внимание автономность договора субподряда, заказчик не несет ответственности вместе с генподрядчиком.

Особый интерес представляют условия об оплате работ, выполненных субподрядчиком. Нередко можно встретить условие о том, что оплата производится после получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика. До недавнего времени суды отрицательно относились к таким условиям, указывая, что оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику. Но данный подход строился на давней позиции Высшего арбитражного суда, сформулированной в Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда». Однако Верховный суд такую практику не поддержал, указав, что «само по себе не противоречит указанным нормам [ст. 711, 746, 314 и 327.1 ГК РФ] условие договора субподряда о том, что срок оплаты выполненных субподрядчиком строительных работ исчисляется с момента сдачи генеральным подрядчиком результата этих работ заказчику по договору или с момента получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика» (см. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2017) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017).

Автор: Виталий Слепак, к.ю.н., руководитель практики по работе с юридическими лицами Юридической компании «ИнвестКонсалт Системс», г. Москва

Источник

Исполнительная

Положение о лице, осуществляющем строительство (генеральном подрядчике)

Положение о генподрядчике — скачать word

от «___»________2017 г.

ПОЛОЖЕНИЕ
О ЛИЦЕ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩЕМ СТРОИТЕЛЬСТВО
(ГЕНЕРАЛЬНОМ ПОДРЯДЧИКЕ)

1. Общие положения

1.1 Настоящее положение определяет основные функции лица, осуществляющего строительство (генерального подрядчика) в части его взаимоотношений с застройщиком (заказчиком) и лицами, выполняющими работы на основании договора с лицом, осуществляющим строительство (субподрядчиками).

1.2 Лицо, осуществляющее строительство – физическое или юридическое лицо которое организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

1.3 В своей деятельности лицо, осуществляющее строительство (генеральный подрядчик) руководствуется Гражданским кодексом РФ, Градостроительным кодексом РФ и иными нормативными правовыми актами, регулирующими порядок заключения и исполнения договоров строительного подряда.

1.4 Лицо, осуществляющее строительство приобретает функции генерального подрядчика, установленные Гражданским кодексом РФ, если из договора строительного подряда с застройщиком (заказчиком) не следует обязанность выполнения им договорных обязательств только собственными силами.

1.5 Лицо, осуществляющее строительство должно иметь выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

2. Основные функции лица, осуществляющего строительство
(генерального подрядчика)

2.1 При осуществлении строительства на основании договора с застройщиком, заказчиком базовыми организационными функциями лица, осуществляющего строительство, являются:
— организация или координация работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства;
— выполнение работ, конструкций, систем инженерно-технического обеспечения объекта строительства в соответствии с проектной и рабочей документацией, собственными силами или с привлечением иных лиц;
— обеспечение разработки организационно – технологической документации, проекта производства работ;
— составление и утверждение графиков производства работ, графиков поставки строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования;
— принятие от субподрядчика законченных видов работ и оплата их в порядке, установленном договором субподряда;
— определение обязанностей субподрядчика по поставке строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, необходимых для производства выполняемых им работ;
— осуществление строительного контроля лица, осуществляющего строительство, в том числе контроля соответствия применяемых строительных материалов и изделий, требованиям технических регламентов, проектной и рабочей документации;
— ведение исполнительной документации;
— обеспечение безопасности труда на строительной площадке, безопасности строительных работ для окружающей среды и населения;
— управление стройплощадкой, в том числе обеспечение охраны стройплощадки и сохранности объекта до его приемки застройщиком (заказчиком);
— выполнение требований местной администрации, действующей в пределах ее компетенции, по поддержанию порядка на прилегающей к стройплощадке территории.

2.2 Строительный контроль лица, осуществляющего строительство, включает в себя:
— входной контроль проектной документации на объект капитального строительства, предоставленной застройщиком (заказчиком);
— проверку качества строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, поставленных для строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства (далее соответственно – продукция, входной контроль);
— проверку соблюдения установленных норм и правил складирования и хранения применяемой продукции;
— проверку соблюдения последовательности и состава технологических операций при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства;
— совместно с заказчиком освидетельствование работ, скрываемых последующими работами (далее – скрытые работы);
— промежуточную приемку возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объектов капитального строительства;
— промежуточную приемку участков сетей инженерно-технического обеспечения;
— приемку законченных видов (этапов) работ;
— проверку совместно с заказчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, техническим регламентам.

2.3 При осуществлении своих функций, лицо, осуществляющее строительство имеет право:
— выбирать лиц (субподрядчиков) для выполнения отдельных видов строительных работ (далее — работ) по согласованию с заказчиком или самостоятельно;
— заключать договоры подряда (субподряда) с субподрядчиками в установленном порядке.

3. Обязанности лица, осуществляющего строительство
(генерального подрядчика)

3.1 Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

3.2 Лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечивать ведение общего журнала работ, исполнительной документации, извещать застройщика или заказчика, представителей органа государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков, и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

3.3 Лицо, осуществляющее строительство, обязано исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

3.4 В случае обнаружения объекта, обладающего признаками объекта культурного наследия, в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта лицо, осуществляющее строительство, должно приостановить строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, известить об обнаружении такого объекта органы, предусмотренные законодательством Российской Федерации об объектах культурного наследия.*

4. Ответственность лица, осуществляющего строительство (генерального подрядчика)

4.1 Лицо, осуществляющее строительство, несет ответственность перед заказчиком за выполнение договорных обязательств по осуществлению комплекса работ на всех стадиях строительства; обеспечивает своевременное и качественное выполнение строительно-монтажных и специальных строительных работ, комплектацию строек технологическим и инженерным оборудованием, конструкциями и материалами.

4.2 Лицо, осуществляющее строительство, несёт перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком — ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.
4.3 Виды и размеры ответственности лица, осуществляющее строительство, и
и лицами, выполняющими работы на основании договора с лицом, осуществляющим строительство (субподрядчиками) субподрядчика за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств устанавливаются гражданским законодательством РФ и договором строительного подряда.

Источник